Признание доказательств недопустимыми. Обзор практики кассационных судов общей юрисдикции

Доктор юридических наук, профессор, старший советник юстиции (в отставке) Юрий Гармаев, выступая на вебинаре 5 июля 2022 г., который проводился ФПА РФ, напомнил о подборке, опубликованной в сентябре 2021 г. в социальных сетях.

Упомянутая подборка судебных актов имеет важное практическое значение, поскольку позволяет отследить имеющиеся тенденции в практике судов, своевременно выявлять недопустимые доказательства, а в качестве подтверждения своих доводов приводить конкретные судебные акты вышестоящих инстанций.

В свою очередь, подборка была опубликована лишь в социальных сетях и не знакома многим адвокатам, в связи с чем принято решение о ее размещении на сайте ФПА РФ.

Итак, суды кассационной инстанции признавали доказательства недопустимыми в следующих случаях:

Допрос оперативного сотрудника (следователя, дознавателя) о содержании показаний или пояснений, данных подозреваемым (Определение 1КСОЮ от 6 июля 2021 г. № 77-2299/2021; Определение 2КСОЮ от 24 июня 2021 г. № 77-1731/2021; Определение 3КСОЮ от 18 мая 2021 г. № 77-846/2021; Определение 4КСОЮ от 13 мая 2020 г. № 77-461/2020; Определение 5КСОЮ от 30 июня 2021 г. № 77-884/2021; Определение 6КСОЮ от 3 августа 2021 г. по делу № 77-3719/2021; Определение 7КСОЮ от 06.07.2021 № 77-2341/2021; Определение 8КСОЮ от 29 июля 2021 г. по делу № 77-2830/2021; Определение 9КСОЮ от 7 июня 2021 г. № 77-895/2021).

Некоторые суды (Определение 2КСОЮ от 24 июня 2021 г. № 77-1731/2021; Определение 7КСОЮ от 18 августа 2020 г. № 77-1429/2020) применяют тот же подход и к показаниям понятых, которые «воспроизводят» пояснения подозреваемого. 8КСОЮ распространил эти ограничения и на «пересказ» показаний потерпевших (Определение 8КСОЮ от 17 июня 2021 г. № 77-2200/2021).

Пояснения, объяснения и иные документы, составленные до возбуждения уголовного дела по результатам опроса «заподозренного» (Определение 1КСОЮ от 6 июля 2021 г. № 77-2299/2021; Определение 3КСОЮ от 27 апреля 2021 г. № 77-781/2021; Определение 6КСОЮ от 14 октября 2020 г. № 77-2548/2020; Определение 9КСОЮ от 22 июня 2021 г. по делу № 77-991/2021).

Такой подход распространяется и при признании объяснения вещественным доказательством (Определение 1КСОЮ от 20 мая 2021 г. № 77-1650/2021), и при осуществлении аудиозаписи проведенной беседы (Определение 9КСОЮ от 2 ноября 2020 г. № 77-884/2020).

Явка с повинной, если при ее получении лицу не были разъяснены права подозреваемого (Определение 1КСОЮ от 20 апреля 2021 г. № 77-1099/2021; Определение 2КСОЮ от 17 июня 2021 г. № 77-1564/2021; Определение 3КСОЮ от 27 мая 2021 г. № 77-1017/2021; Определение 4КСОЮ от 23 июня 2021 г. № 77-2209/2021; Определение 6КСОЮ от 3 августа 2021 г. № 77-3279/2021; Определение 8КСОЮ от 2 июня 2021 г. по делу № 77-1881/2021; Определение 9КСОЮ от 19 августа 2020 г. № 77-571/2020).

Явка с повинной, даже если есть упоминание о разъяснении прав, но не была обеспечена реальная возможность участия защитника (Определение 1КСОЮ от 4 февраля 2021 г. № 77-404/2021; Определение 2КСОЮ от 17 июня 2021 г. № 77-1564/2021; Определение 7КСОЮ от 23 июня 2021 г. № 77-2432/2021; Определение 8КСОЮ от 29 июля 2021 г. по делу № 77-2803/2021).

Проведение следственных действий с лицом, фактически заподозренным в совершении преступления, но в качестве свидетеля и в отсутствие защитника (Определение 1КСОЮ от 22 сентября 2020 № 77-1746/2020; Определение 2КСОЮ от 11 марта 2020 № 77-142/2020; Определение 5КСОЮ от 22 июля 2021 г. № 77-1050/2021).

Проведение следственного действия с обвиняемым, не владеющим русским языком, в отсутствие переводчика (Определение 1КСОЮ от 20 октября 2020 г. № 77-2033/2020).

В протоколе допроса подозреваемого не имеется ни одной подписи защитника (Определение 6КСОЮ от 2 февраля 2021 г. № 77-493/2021).

Показания свидетеля, основанные на догадке, предположении, а равно – без указания источника осведомленности (Определение 3КСОЮ от 14 января 2021 г. № 77-11/2021; Определение 5КСОЮ от 19 января 2021 г. № 77-89/2021; Определение 6КСОЮ от 11 марта 2021 г. № 77-1338/2021; Определение 7КСОЮ от 29 июля 2020 г. по делу № 77-1376/2020).

Предупреждение свидетеля, не достигшего 16-летнего возраста, об уголовной ответственности и его допрос в отсутствие психолога и педагога (Определение 4КСОЮ от 14 декабря 2020 г. № 77-2366/2020).

Показания потерпевшего, свидетелей, не предупрежденных об уголовной ответственности за дачу заведомо ложных показаний (Определение 5КСОЮ от 15 декабря 2020 г. № 77-913/2020).

Оглашение показаний неявившегося свидетеля, данных им на предварительном следствии, в отсутствие очной ставки между ним и подсудимым (Определение 1КСОЮ от 25 ноября 2020 г. № 77-2301/2020; Определение 5КСОЮ от 2 марта 2021 г. № 77-303/2021).

Ссылка в показаниях сотрудника полиции на «оперативную информацию» без раскрытия конкретного источника осведомленности (Определение 2КСОЮ от 3 июня 2021 г. № 77-1611/2021).

Показания сотрудника полиции, основанные на доказательстве, которое не изымалось и не исследовалось (Определение 2КСОЮ от 3 марта 2020 г. № 77-166/2020).

Получение сведений о переписке по электронной почте без судебного решения и согласия лица (Определение 5КСОЮ от 3 февраля 2020 г. № 77-67/2020).

Доказательства, полученные в результате необоснованной повторной проверочной закупки (провокация) (Определение 4КСОЮ от 29 января 2020 г. № 77-56/2020; Определение 7КСОЮ от 9 сентября 2020 г. № 77-1643/2020; Определение 8КСОЮ от 14 июля 2020 г. № 77-1281/2020).

Признаки провокации усматривались и при единственной проверочной закупке (Определение 1КСОЮ от 15 октября 2020 г. № 77-2052/2020).

Результаты психофизиологических исследований с применением полиграфа (Определение 2КСОЮ от 16 февраля 2021 г. № 77-375/2021; Определение 5КСОЮ от 2 марта 2020 г. № 77-132/2020).

Экспертиза, выводы которой основаны на предположении либо являются вероятностными (Определение 1КСОЮ от 18 мая 2021 г. № 77-1633/2021; Определение 2КСОЮ от 28 мая 2020 г. № 77-417/2020; Определение 5КСОЮ от 17 марта 2020 г. № 77-167/2020).

Лингвистическая экспертиза, которая по сути являлась «субъективным восприятием экспертом содержания разговора, понимание которого не требовало каких-либо специальных познаний» (Определение 3КСОЮ от 27 августа 2020 г. № 77-676/2020).

Заключение эксперта, в котором отсутствуют сведения о его предупреждении об уголовной ответственности (Определение 1КСОЮ от 25 июня 2020 г. № 77-955/2020).

Заключение эксперта, составленное в рамках административного расследования, без предупреждения об уголовной ответственности (Определение 6КСОЮ от 3 июня 2021 г. № 77-2212/2021).

Заключение эксперта, в котором подписи эксперта не удостоверены печатью государственного судебно-экспертного учреждения (Определение 2КСОЮ от 1 апреля 2021 г. по делу № 77-963/2021).

Проведение экспертизы на основании постановления следователя, в производстве которого уголовное дело не находилось (Определение 7КСОЮ от 11 августа 2020 г. № 77-1302/2020).

Отчет о рыночной стоимости, если оценщик не предупреждался об уголовной ответственности за дачу заведомо ложного заключения (Определение 1КСОЮ от 5 февраля 2020 г. № 77-118/2020).

Показания специалиста, основанные на его заключении, которое, в свою очередь, признано недопустимым доказательством (Определение 6КСОЮ от 20 мая 2021 г. № 77-1980/2021).

Выводы эксперта в части исследования предметов, изъятых в ходе оперативно-разыскного мероприятия, признанного незаконным (Определение 7КСОЮ от 24 ноября 2020 г. № 77-2341/2020).

Доказательства, полученные после возвращения уголовного дела прокурору по основанию, предусмотренному ч. 1 ст. 237 УПК РФ (Определение 3КСОЮ от 13 июля 2021 г. № 77-1558/2021).