Конституция Российской Федерации и общепризнанные принципы и нормы международного права гарантируют каждому право на получение квалифицированной юридической помощи.
Законодательные гарантии адвоката установлены в Конституции РФ, в Уголовно - процессуальном кодексе Российской Федерации и Федеральном законе «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации».
В силу статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» адвокат не может быть вызван и допрошен в качестве свидетеля об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Приведенная норма является гарантией законных интересов доверителя, поскольку профессиональная тайна адвоката (адвокатская тайна) обеспечивает иммунитет доверителя, предоставленный ему Конституцией РФ.
Исключением из этого правила является ходатайство самого адвоката о допросе его в качестве свидетеля с согласия подозреваемого/обвиняемого в его интересах или согласия лица, которому адвокат оказывал юридическую помощь.
Без согласия доверителя адвокат вправе использовать сообщенные ему доверителем сведения в объеме, который адвокат считает разумно необходимым для обоснования своей позиции при рассмотрении гражданского спора между ним и доверителем или для своей защиты по возбужденному против него дисциплинарному производству или уголовному делу (п. 4 ст. 6 Кодекса профессиональной этики адвоката).
Между тем, имеют место случаи нарушения профессиональных прав адвоката: незаконный вызов на допрос, производство обыска в помещении адвоката, недопуск к подзащитному, незаконный отвод и возбуждение уголовных дел в отношении адвоката.
Отражением общей тенденции явились обращения адвокатов в Комиссию Совета АПБО по защите профессиональных и социальных прав адвокатов в апреле 2021 для получения рекомендаций об их действиях, в связи с вызовом на допрос в качестве свидетеля.
Один из адвокатов АПБО вызывался в суд, поскольку на предварительном следствии он был допрошен как свидетель по поводу его участия в качестве защитника по уголовному делу.
Другой адвокат был вызван для дачи объяснений в УУП ОУУП и ПДН УМВД России по г. Брянску в рамках проверки по заявлению о возбуждении уголовного дела по ст. 303 УК РФ в отношении этого адвоката, а также его доверителя.
Третий адвокат вызывался следователем для дачи свидетельских показаний по обстоятельствам осуществления им защиты в рамках проверки, проводившейся в порядке ст. ст. 144, 145 УПК РФ.
При рассмотрении заявлений (обращений) Комиссия руководствовалась следующим.
В силу ст. 56 УПК РФ не подлежит допросу в качестве свидетеля адвокат, защитник – об обстоятельствах, ставших ему известными в связи с обращением к нему за юридической помощью или в связи с ее оказанием.
Кодекс профессиональной этики адвоката, устанавливающий обязательные для каждого адвоката правила поведения, запрещает адвокату дать свидетельские показания об обстоятельствах, которые ему стали известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей.
Решением Совета ФПА РФ от 30.11.2009 г. (с дополнениями от 28.09. 2016 г., от 05.10.2017 г.) утверждены Рекомендации по обеспечению адвокатской тайны и гарантий независимости адвоката при осуществлении адвокатами профессиональной деятельности.
Рекомендации определяют, что адвокатская тайна - это состояние запрета доступа к информации, составляющей ее содержание, состояние запрета на несанкционированное получение, разглашение или иное неправомерное использование любой информации, находящейся у адвоката в связи с его профессиональной деятельностью; закрепления права адвоката на тайну и обязанностей по ее сохранению; установления ответственности адвоката и третьих лиц за нарушение адвокатской тайны.
В Рекомендациях со ссылкой на п. 2 ст. 8, п. 3 ст. 18 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре» указано: запрещен вызов и допрос адвоката по обстоятельствам, связанным с адвокатской деятельностью. Истребование от адвокатов, а также от работников адвокатских образований, адвокатских палат сведений, связанных с оказанием юридической помощи, не допускается.
ФПА РФ рекомендует адвокатам в случаях нарушений оперативно-розыскными и следственными органами, органами государственной власти и местного самоуправления действующего законодательства, предусматривающего охрану адвокатской тайны и гарантии независимости адвокатов, принимать следующие меры:
- оперативно информировать соответствующие адвокатские образования и адвокатские палаты субъектов РФ о нарушениях прав и гарантий адвоката при осуществлении профессиональной деятельности;
- в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством (ст. 123 -125 УПК РФ), обжаловать незаконные действия и решения в прокуратуру или в суд, добиваясь устранения нарушений.
При рассмотрении заявлений Комиссия руководствовалась также Определением Конституционного Суда Российской Федерации по жалобе граждан Зубкова В.В. и Крупочкина О.В. на нарушение их конституционных прав положениями ст. 38, 88, 113, 125 и ч. 1 ст. 152 Уголовно-процессуального кодекса Российской Федерации, а также ч. 2 ст. 7 Федерального закона «О Следственном комитете Российской Федерации» от 11 апреля 2019 г. №863-О.
В Определении Конституционного Суда РФ указано: проведение в отношении адвокатов следственных действий, включая допрос в качестве свидетелей, и оперативно-розыскных мероприятий допускается только на основании судебного решения в силу предписаний статьи 8 Федерального закона «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации». Эта норма, установленная для защиты прав и законных интересов данной категории лиц дополнительные гарантии, обусловленные их особым правовым статусом, пользуется приоритетом как специально предназначенная для регулирования соответствующих отношений.
Кроме того, в этом определении отражено, что допрос адвоката в качестве свидетеля, тем более сопряженный с его принудительным приводом, проведенный в нарушение указанных правил без предварительного судебного решения, создает реальную угрозу для адвокатской тайны. Последующий судебный контроль зачастую не способен восстановить нарушенное право доверителя на юридическую помощь: ни признание протокола допроса недопустимым доказательством, ни возвращение отведенному адвокату статуса защитника, ни привлечение следователя к ответственности не могут восполнить урон, нанесенный данному конституционному праву, при том, что разглашенная адвокатская тайна уже могла быть использована стороной обвинения в тактических целях.
Проведение таких процессуальных действий в отношении адвоката, участвующего в уголовном деле в качестве защитника, с применением правовых норм вопреки их смыслу, выявленному Конституционным Судом РФ в его решениях, включая рассматриваемое определение, само по себе не может служить основанием для отстранения этого адвоката от дальнейшего участия в качестве защитника в данном уголовном деле.
Учитывая фактические обстоятельства, изложенные в каждом из обращений адвокатов по факту его вызова на допрос в качестве свидетеля, либо для дачи объяснений, в соответствии с приведенными выше нормами права и позицией Конституционного суда РФ Комиссия была единогласна при даче заключения: «Пойти нельзя, отказаться».
Председатель Комиссии
Людмила Бойкачева
