Признание доказательств недопустимыми. Обзор практики кассационных судов общей юрисдикции (август 2021 г. – август 2022 г.)

С момента составления предыдущей подборки по недопустимым доказательствам прошло более года. За это время судами кассационных инстанций приняты новые акты, в которых содержатся суждения о недопустимости доказательств. В свою очередь, адвокат обязан отслеживать актуальность тех или иных правовых позиций, чтобы своевременно и грамотно реагировать на нарушения, допущенные при рассмотрении уголовного дела. В помощь коллегам и создана новая подборка судебных актов по недопустимым доказательствам, охватывающая период с августа 2021-го по август 2022 г. В качестве дополнения в конце подборки имеются ссылки на судебные акты, в которых говорится о нарушениях при исследовании доказательств, допускаемых судами.

Итак, суды кассационной инстанции признавали доказательства недопустимыми в следующих случаях:

Показания сотрудников правоохранительных органов, данные с целью восстановления пояснений заподозренного (Определение 1КСОЮ от 28 июля 2022 г. № 77-3680/2022, Определение 2КСОЮ от 21 июля 2022 г. № 77-2564/2022, Определение 3КСОЮ от 16 июня 2022 г. № 77-1598/2022, Определение 4КСОЮ от 23 августа 2022 г. № 77-3240/2022, Определение 5КСОЮ от 6 мая 2022 г. № 77-849/2022, Определение 6КСОЮ от 7 июля 2022 г. № 77-3162/2022, Определение 7КСОЮ от 16 августа 2022 г. № 77-3571/2022, Определение 8КСОЮ от 6 июля 2022 г. № 77-2930/2022, Определение 9КСОЮ от 3 февраля 2022 г. по делу № 77-215/2022).

Показания понятых, данные с той же целью (Определение 2КСОЮ от 9 июня 2022 г. № 77-2156/2022, Определение 5КСОЮ от 5 июля 2022 г. № 77-1142/2022).

Один из судов распространил запрет на восстановление показаний путем допроса должностных лиц и на пояснения потерпевшей (Определение 8КСОЮ от 2 декабря 2021 г. № 77-5122/2021).

Явка с повинной, данная в отсутствие защитника (Определение 1КСОЮ от 7 июля 2022 г. № 77-2984/2022, 77-3009/2022, Постановление 2КСОЮ от 28 июля 2022 г. № 77-2427/2022, Определение 3КСОЮ от 9 ноября 2021 г. № 77-2371/2021, Определение 4КСОЮ от 15 февраля 2022 г. № 77-969/2022, Определение 5КСОЮ от 10 февраля 2022 г. № 77-303/2022, Постановление 6КСОЮ от 30 июня 2022 г. № 77-3431/2022, Определение 7КСОЮ от 18 августа 2022 г. № 77-3756/2022, Определение 8КСОЮ от 6 июля 2022 г. № 77-2932/2022, Определение 9КСОЮ от 5 июля 2022 г. по делу № 77-1158/2022).

Объяснения, пояснения заподозренного лица, данные в отсутствие защитника (Определение 1КСОЮ от 26 октября 2021 г. № 77-4108/2021, Постановление 2КСОЮ от 30 марта 2022 г. № 77-1162/2022, Определение 6КСОЮ от 11 августа 2021 г. № 77-3542/2021, Определение 7КСОЮ от 26 мая 2022 г. № 77-2515/2022, Определение 8КСОЮ от 11 августа 2022 г. по делу № 77-3508/2022, Постановление 9КСОЮ от 23 июня 2022 г. № 77-1206/2022).

Кроме того, суды исключали объяснение как недопустимое доказательство, ссылаясь на отсутствие в нем предупреждения об уголовной ответственности по ст. 307 и 308 УК РФ (Определение 4КСОЮ от 1 ноября 2021 г. по делу № 77-4196/2021), а также на то, что объяснение не относится к доказательствам, перечень которых содержится в ст. 74 УПК РФ (Определение 1КСОЮ от 8 февраля 2022 г. № 77-472/2022, Определение 8КСОЮ от 21 сентября 2021 г. по делу № 77-3733/2021).

Проведение осмотра объяснений не переводит их в разряд допустимых доказательств, а напротив – влечет недопустимость протокола осмотра (Определение 6КСОЮ от 27 января 2022 г. № 77-462/2022, Определение 9КСОЮ от 24 ноября 2021 г. № 77-1873/2021). Аналогичный подход у судов к аудио- и видеозаписи таких опросов (Определение 1КСОЮ от 15 февраля 2022 г. № 77-779/2022, Определение 2КСОЮ от 2 ноября 2021 г. № 77-3764/2021, Определение 7КСОЮ от 7 апреля 2022 г. № 77-1481/2022, Определение 9КСОЮ от 27 апреля 2022 г. № 77-828/2022).

Таким же образом суды исключают данные без защитника пояснения, содержащиеся в протоколах следственных и иных процессуальных действий (Определение 2КСОЮ от 24 мая 2022 г. № 77-1589/2022, Определение 5КСОЮ от 13 сентября 2021 г. № 77-3323/2021, Определение 6КСОЮ от 14 апреля 2022 г. № 77-2139/2022, Определение 7КСОЮ от 23 марта 2022 г. № 77-1476/2022).

В одном из актов суд и вовсе указал на невозможность изложения в протоколе осмотра каких-либо пояснений (Определение 2КСОЮ от 13 апреля 2022 г. № 77-1422/2022).

Результаты оперативно-разыскной деятельности, полученные вследствие повторной проверочной закупки (Определение 3КСОЮ от 19 мая 2022 г. № 77-1281/2022, Определение 5КСОЮ от 5 июля 2022 г. № 77-1143/2022, Определение 6КСОЮ от 7 декабря 2021 г. № 77-5864/2021).

Результаты оперативно-разыскной деятельности, полученные вследствие иной провокации (Определение 1КСОЮ от 14 июля 2022 г. № 77-3585/2022, Определение 1КСОЮ от 28 октября 2021 г. № 77-4135/2021).

Результаты оперативно-разыскных мероприятий, для участия в которых в качестве понятого было привлечено лицо, оказывавшее содействие сотрудникам полиции (Определение 7КСОЮ от 18 января 2022 г. № 77-79/2022).

Результаты оперативно-разыскного мероприятия «отождествление личности», проведенного в отсутствие «представителей общественности» и видеофиксации (Определение 1КСОЮ от 21 июня 2022 г. № 77-3098/2022).

Показания оперативного работника о результатах проведенных им оперативно-разыскных мероприятий в отсутствие их документального оформления (Определение 2КСОЮ от 1 октября 2021 г. № 77-3199/2021).

Показания сотрудника правоохранительных органов, основанные на «оперативной информации», то есть без указания источника своей осведомленности (Определение 2КСОЮ от 27 декабря 2021 г. № 77-4468/2021).

Показания потерпевшей, основанные на догадке или предположении (Постановление 2КСОЮ от 24 мая 2022 г. № 77-1758/2022).

Показания подозреваемого, которому не было разъяснено, в чем он подозревается (Кассационное постановление 2КСОЮ от 12 мая 2022 г. № 77-1510/2022).

Показания осужденных, данные ими в статусе свидетелей (Определение 7КСОЮ от 2 июня 2022 г. № 77-2241/2022).

Показания свидетеля об обстоятельствах проведения следственного действия, протокол которого признан недопустимым доказательством (Определение 2КСОЮ от 28 октября 2021 г. по делу № 77-3522/2021).

Видеозапись, полученная в нарушение порядка, установленного уголовно-процессуальным законодательством (Постановление 1КСОЮ от 14 июня 2022 г. № 77-2703/2022).

Результаты психофизиологического исследования с использованием полиграфа (Определение 1КСОЮ от 13 января 2022 г. № 77-234/2022, Определение 6КСОЮ от 12 ноября 2021 г. № 77-5050/2021).

Заключение эксперта по копии документа, которая в предусмотренном законом порядке не изымалась и вещественным доказательством не признавалась (Определение 2КСОЮ от 8 декабря 2021 г. № 77-4150/2021).

Протоколы адвокатского опроса не могут подменять собой протоколы допросов и не являются допустимыми доказательствами (Определение 3КСОЮ от 26 августа 2021 г. № 77-1900/2021).

Доказательства, собранные по уголовному делу, постановление о возбуждении которого было отменено (Определение 7КСОЮ от 10 февраля 2022 г. № 77-706/2022).

Дополнение. Нарушения, допущенные судами

Приговор обоснован доказательствами, которые не исследовались в ходе судебного следствия (Определение 2КСОЮ от 19 мая 2022 г. № 77-1532/2022, Определение 5КСОЮ от 23 декабря 2021 г. № 77-1909/2021, Определение 6КСОЮ от 17 февраля 2022 г. № 77-1084/2022, Определение 7КСОЮ от 19 января 2022 г. № 77-564/2022, Постановление 8КСОЮ от 26 мая 2022 г. № 77-2152/2022).

Доказательства, признанные недопустимыми на предыдущих этапах уголовного судопроизводства, не могут использоваться для обоснования приговора (Определение 2КСОЮ от 10 марта 2022 г. № 77-955/2022).

Свидетель, достигший к моменту его допроса в суде возраста 16 лет, не предупрежден об уголовной ответственности по ст. 307 и 308 УК РФ (Определение 4КСОЮ от 25 января 2022 г. № 77-409/2022).

Постановление о возбуждении уголовного дела и рапорт об обнаружении признаков преступления не являются доказательствами (Определение 2КСОЮ от 27 декабря 2021 г. № 77-4468/2021).

Копии приговоров недопустимо использовать в качестве доказательств по иному делу, мотивируя совершением преступлений при схожих обстоятельствах (Определение 1КСОЮ от 27 января 2022 г. № 77-295/2022(77-5689/2021).

Оглашение показаний свидетеля недопустимо, если подсудимые не имели возможность оспорить показания предусмотренным законом способом (Определение 2КСОЮ от 26 мая 2022 г. № 7У-4507/2022[77-1811/2022).

Нежелание потерпевшей участвовать в судебном разбирательстве не свидетельствует о невозможности ее явки и не является основанием для оглашения ее показаний в соответствии со ст. 281 УПК РФ (Определение 8КСОЮ от 2 сентября 2021 г. по делу № 77-3429/2021).