О применении лицом, имеющим статус адвоката, специальных налоговых режимов

Определение Верховного Суда РФ от 24 апреля 2023 г. № 305-ЭС22-27144 в очередной раз подтвердило вывод, что лицу, имеющему статус адвоката, не запрещено получать доходы от иных видов деятельности, не связанной с адвокатской, и применять к ней специальные налоговые режимы, соответствующие таким видам деятельности на общих основаниях. Ниже приведен развернутый авторский комментарий этого определения.

Кратко о сути дела. Рассматривая спор ИП В.Е. Сазонова с МФНС № 29 по г. Москве^[1], руководствуясь положениями ст. 208, 226, 227, 346.11, 346.12 НК РФ, нормами Федерального закона от 31 мая 2002 г. № 63-ФЗ «Об адвокатской деятельности и адвокатуре в Российской Федерации» (далее – Закон об адвокатуре) и Кодекса профессиональной этики адвоката (далее – КПЭА), суды пришли к выводу о том, что гражданин, имеющий статус адвоката, не может одновременно быть индивидуальным предпринимателем и осуществлять помимо адвокатской деятельности предпринимательскую деятельность, а, следовательно, такой гражданин не может применять упрощенную систему налогообложения. На основании изложенного суды признали правомерными оспариваемые решения налоговых органов и отказали заявителю в удовлетворении его требований.

Верховный Суд РФ в определении от 24 апреля 2023 г. № 305-ЭС22-27144 признал эти выводы неправомерными, отменил судебные акты и вернул дело на рассмотрение в суд первой инстанции.

Читайте также:

Разница в режимах налогообложения в зависимости от типа деятельности стала очевидной

ВС: Адвокаты, имеющие статус ИП, могут применять УСН в бизнесе, не связанном с адвокатской деятельностью

Новости

Адвокат и предпринимательство

Закон об адвокатуре провозглашает, что адвокатская деятельность не является предпринимательской (подп. 2 ст. 1), при этом не запрещает адвокату заниматься никакой иной (в том числе – предпринимательской) деятельностью, не связанной с адвокатской (ст. 2, 6, 7).

В установленном п. 3 ст. 9 КПЭА перечне видов деятельности, осуществляемых адвокатом, отсутствует предпринимательская. Но это не значит, что гражданин, имеющий статус адвоката, не может одновременно быть индивидуальным предпринимателем и осуществлять помимо адвокатской деятельности предпринимательскую и применять упрощенную систему налогообложения.

Верховный Суд РФ напомнил о доктрине автономии налогового права: «Вопрос соблюдения адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре, в частности, установленных запретов и ограничений, не является предметом рассмотрения настоящего дела и не отнесен к компетенции налоговых органов и судов в рамках рассмотрения налоговых споров, поскольку согласно положениям Закона об адвокатуре и КПЭА нарушение адвокатом требований законодательства об адвокатской деятельности и адвокатуре и КПЭА влечет применение мер дисциплинарной ответственности, предусмотренных законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре и настоящим Кодексом, и отнесено к компетенции Совета адвокатской палаты соответствующего субъекта РФ.

Адвокат и упрощенная система налогообложения

В п. 3 ст. 346.12 НК РФ определен перечень лиц, которые не вправе применять упрощенную систему налогообложения, в числе которых указаны адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований (подп. 10).

Положения п. 3 ст. 346.12 НК РФ устанавливают запрет как адвокатам, учредившим адвокатский кабинет, так и адвокатским образованиям на применение упрощенной системы налогообложения в отношении доходов, полученных именно от осуществления адвокатской деятельности. Запрет на право применения упрощенной системы налогообложения лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в целях осуществления предпринимательской деятельности, не связанной с осуществлением адвокатской деятельности, но имеющими при этом статус адвоката, положения ст. 346.12 НК РФ не устанавливают.

В решении ВС РФ от 28 апреля 2022 г. по делу № АКПИ22-112 подтверждена законность письма Федеральной налоговой службы от 2 ноября 2020 г. № СД-4-3/17969@ «О направлении письма Минфина России от 19.10.2020 № 03-11-09/91070» по вопросу о возможности применения упрощенной системы налогообложения адвокатами, учредившими адвокатский кабинет, в котором, сославшись на положения п. 1 ст. 346.11 и подп. 10 п. 3 ст. 346.12 НК РФ, Минфин России указал, что нотариусы, занимающиеся частной практикой, адвокаты, учредившие адвокатские кабинеты, а также иные формы адвокатских образований, не вправе применять упрощенную систему налогообложения.

Верховный Суд РФ, отказывая в удовлетворении административного искового заявления, исходил из того, что оспариваемое письмо не нарушает прав, свобод и законных интересов административного истца, поскольку не содержит разъяснений, ограничивающих применение физическим лицом упрощенной системы налогообложения в отношении предпринимательской деятельности, не связанной с адвокатской.

Налоговый кодекс РФ не содержит запрета на право применения упрощенной системы налогообложения лицами, зарегистрированными в качестве индивидуальных предпринимателей в целях осуществления предпринимательской деятельности, не связанной с осуществлением адвокатской деятельности, но имеющими при этом статус адвоката. При этом Закон об адвокатуре и КПЭА в соответствии со ст. 1 НК РФ не относятся к законодательству РФ о налогах и сборах.

В деле № А40-68033/2022 заявитель приводил доводы о том, что предпринимательская деятельность, в отношении которой он планирует применять упрощенную систему налогообложения, не связана с осуществлением адвокатской деятельности. Поскольку суды не дали оценку указанным доводам, ВС РФ отменил судебные акты и направил дело на новое рассмотрение в суд первой инстанции.

Адвокат и налог на профессиональный доход

Согласно п. 12 ч. 2 ст. 6 Федерального закона от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима "Налог на профессиональный доход"» (НПД) не признаются объектом налогообложения НПД доходы от адвокатской деятельности.

Однако это не означает, что адвокат не вправе облагать НПД иные доходы, не связанные с его адвокатской деятельностью. Например, адвокат, который получает доход от сдачи в аренду (внаем) жилого помещения, может применять специальный налоговый режим «Налог на профессиональный доход» в отношении доходов от сдачи в аренду (внаем) жилого помещения^[2].

ФНС России на своем официальном сайте nalog.ru в рубрике «Часто задаваемые вопросы» по теме «Налог на профессиональный доход (самозанятые)» дала положительный ответ на вопрос «Может ли адвокат применять НПД не для адвокатской деятельности ?», сославшись при этом на ч. 1 ст. 2, ч. 2 ст. 4, ч. 2 ст.6 Федерального закона от 27 ноября 2018 г. № 422-ФЗ «О проведении эксперимента по установлению специального налогового режима “Налог на профессиональный доход”». 

Согласно п. 1 ст. 2 Закона об адвокатуре адвокат не вправе вступать в трудовые отношения в качестве работника, за исключением научной, преподавательской и иной творческой деятельности. Эта деятельность по правилам ст. 2 ГК РФ не является предпринимательской, если не ведется систематически для целей извлечения прибыли.

Следовательно, адвокат, который получает доход от написания научных статей, книг, проведения лекций и семинаров и т.д., вправе применять НПД.

[1] См.: дело № А40-68033/2022. ↑

[2] См.: Письмо Минфина России от 24 мая 2019 г. № 03-11-11/37596. ↑