Проект Стандарта участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве

ПРИЛОЖЕНИЕ № 1
к Кодексу профессиональной этики адвоката

Статья 1. Общие положения

1. Настоящий Стандарт[1] дополняет и конкретизирует правила, установленные в разделе первом «Принципы и нормы профессионального поведения адвоката» Кодекса профессиональной этики адвоката и содержит:

1) правила поведения адвоката при принятии поручения на защиту по соглашению с доверителем и по назначению дознавателя, следователя или суда (далее по тексту соответственно – по соглашению, по назначению), правила вступления в уголовный процесс (далее по тексту – процесс), а также условия завершении или прекращения защиты;

2) минимально необходимый перечень обязанностей адвоката-защитника, неисполнение которых может свидетельствовать о недобросовестной работе адвоката по делу.

2. Правила настоящего Стандарта не распространяются на адвоката в уголовном процессе, который представляет потерпевшего, частного обвинителя, гражданского истца или гражданского ответчика, а также оказывает юридическую помощь свидетелю при его допросе.

Статья 2. Принятие адвокатом поручения на защиту и вступление в процесс

1. Адвокат принимает поручение на защиту по соглашению или по назначению. Одного обвиняемого (подозреваемого) может защищать один или несколько адвокатов по соглашению и/или один адвокат по назначению.

2. Принятие поручения на защиту подтверждается ордером на исполнение поручения. Основанием для оформления ордера является готовность адвоката принять защиту в соответствии с заключенным им соглашением либо в соответствии с постановлением дознавателя, следователя или суда о выделении защитника по назначению.

После оформления ордера адвокат должен незамедлительно уведомить об этом дознавателя, следователя или суд, в чьем производстве находится дело в отношении обвиняемого (подозреваемого), которого адвокату поручено защищать.

3. Условия соглашения о защите должны соответствовать обязательным для сторон правилам, установленным законом[2]. Процессуальные правомочия защитника регламентируются уголовно-процессуальным законодательством[3]. Условия соглашения на защиту, противоречащие закону, включая условия, связанные с изменением или расторжением соглашения, приостановлением или прекращением защиты, являются недействительными[4].

4. Поручение на защиту обязывает адвоката выполнять функции защитника до завершения той стадии уголовного судопроизводства (или нескольких стадий), которая указана в соглашении на защиту и/или в ордере на исполнение поручения (предварительного расследования, судебного разбирательства в суде первой инстанции, производства в суде второй инстанции, производства в суде надзорной инстанции, возобновления производства по уголовному делу).

Адвокат вправе принять поручение на защиту в обособленных и факультативных судебных процедурах, предусмотренных статьями 108, 109, 125, 165 УПК РФ (включая подачу всех видов жалоб в вышестоящие судебные инстанции), участие в которых возможно без принятия поручения на защиту в соответствующей стадии уголовного судопроизводства[5].

5. Адвокат не вправе принять поручение на защиту в следующих случаях:

1) имеются обстоятельства, предусмотренные уголовно-процессуальным законом, исключающие участие защитника в процессе[6];

2) имеются обстоятельства, предусмотренные законодательством об адвокатской деятельности и адвокатуре[7];

3) адвокату предстоит защита по одному делу двух обвиняемых (подозреваемых), и при этом:
– интересы одного из них противоречат интересам другого[8];
– интересы одного, хотя и не противоречат интересам другого, но эти лица придерживаются различных позиций по одним и тем же эпизодам дела[9];
– необходимо осуществлять защиту лиц, достигших и не достигших совершеннолетия[10];

4) адвокат по соглашению не вправе принять поручение на защиту, если доверитель заключил с адвокатом соглашение в пользу обвиняемого (подозреваемого), который отказывается выдать адвокату письменное согласие на его защиту этим адвокатом;

5) адвокат по назначению не вправе принять поручение на защиту в нарушение порядка, установленного советом адвокатской палаты, членом которой он является[11], а также в случаях, если:
– в деле участвует другой защитник того лица, которое ему поручено защищать,
– не соблюдено предусмотренное законом право обвиняемого (подозреваемого) на выбор и приглашение конкретного защитника,
– не истекли предусмотренные законом сроки для явки защитника по соглашению, за исключением случаев, когда адвокат располагает достоверной информацией о невозможности явки защитника по соглашению в предусмотренные законом сроки.

6. Если обстоятельства, указанные в настоящем пункте, выявились после вступления адвоката в процесс, решение об отводе защитника принимается в порядке, установленном уголовно-процессуальным законодательством (ч. 2 ст. 72, ч. 1 ст. 69 УПК РФ).

7. Об обстоятельствах, препятствующих принятию поручения на защиту, адвокат должен выяснить до принятия поручения на защиту и оформления ордера, либо в ходе первой беседы с дознавателем, следователем, или судом, либо с содержащимся под стражей обвиняемым (подозреваемым), которого ему поручено защищать.

В ходе первой беседы (свидания) адвоката с содержащимся под стражей обвиняемым (подозреваемым), которого ему поручено защищать, адвокат должен представиться, сообщить об основании оформления поручения и выяснить, имеются ли обстоятельства, препятствующие принятию им поручения на защиту.

8. При выявлении обстоятельств, препятствующих принятию поручения на защиту, адвокат должен заявить об этом дознавателю, следователю или суду и не вступая в процесс покинуть место проведения процессуального действия.

Факт приобщения ордера к материалам уголовного дела, а также первое непродолжительное свидание (беседа) адвоката с обвиняемым (подозреваемым), которого ему поручено защищать, не являются безусловными свидетельством вступления адвоката в процесс.

До заявления о принятии защиты и вступления в процесс в качестве защитника адвокат не должен участвовать в процессуальных действиях и подписывать какие-либо процессуальные документы.

9. Если препятствий для вступления в процесс не выявлено, адвокат предъявляет дознавателю, следователю или суду удостоверение адвоката и ордер на исполнение поручения, заявляет о принятии защиты и вступает в процесс в качестве защитника[12].

Статья 3. Обязанности адвоката-защитника[13]

1. Установленные законодательством обязанности защитника по назначению не отличаются от обязанностей защитника по соглашению[14].

2. Адвокат должен согласовать с подзащитным правовую позицию и тактику защиты.

При выявлении новых существенных для защиты доказательств по делу правовая позиция и тактика защиты при необходимости должны согласовываться с подзащитным дополнительно.

По просьбе подзащитного адвокат должен консультировать подзащитного и разъяснять ему процессуальные права и обязанности, применяемые по делу нормы процессуального и материального права, оказывать помощь в ознакомлении с материалами дела и написании ходатайств, жалоб и иных процессуальных документов.

3. Если судебное разбирательство проводится в отсутствие подзащитного и у адвоката отсутствует возможность с ним побеседовать, адвокат самостоятельно определяет правовую позицию и тактику защиты исходя из принципа презумпции невиновности подзащитного.

4. При наличии у подзащитного нескольких защитников они должны стремиться согласовать между собой и с подзащитным правовую позицию и тактику защиты.

Согласованное с подзащитным распределение между защитниками обязанностей по защите в любом случае не должно приводить к ущемлению прав подзащитного что, как правило, обеспечивается закреплением за одним из адвокатов функций ответственного координатора защиты.

5. С момента вступления в процесс защитник должен ознакомиться со всеми материалами дела, которые в соответствии с уголовно-процессуальным законодательством для него доступны.

Защитник должен ознакомиться с протоколами процессуальных действий, проводимых с его участием и при наличии на то оснований подать на них замечания.

После окончания предварительного следствия (дознания) защитник должен ознакомиться со всеми материалами дела.

6. Защитник не вправе:

1) занимать по делу позицию, противоположную позиции подзащитного, и действовать вопреки его воле, за исключением случаев, когда защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного[15];

2) делать публичные заявления о доказанности вины подзащитного, если он ее отрицает[16];

3) нарушать императивные процессуальные нормы, адресованные защитнику как участнику судопроизводства, или обязательные для всех участников судопроизводства. Отказ защитника от выполнения требований императивных процессуальных норм является отказом от защиты (в частности, отказ от подписания протокола ознакомления с материалами уголовного дела, отказ от выступления в прениях и пр.).

7. При осуществлении защиты адвокат не должен умышленно вводить в заблуждение дознавателя, следователя и суд и вправе лишь умолчать об отдельных известных ему фактах, если их раскрытие не является обязательным, а сообщение о таких фактах может причинить вред правам и законным интересам подзащитного.

Адвокат не вправе давать свидетельские показания об обстоятельствах, которые стали ему известны в связи с исполнением профессиональных обязанностей, и исходит из презумпции достоверности документов и информации, представленных доверителем[17].

8. Защитник не должен без необходимости ухудшать положение других обвиняемых (подозреваемых). Всякие действия защитника, направленные против других обвиняемых (подозреваемых), чьи интересы противоречат интересам подзащитного, оправданы лишь тогда, когда без этого защита не может быть осуществлена в полной мере[18].

9. Адвокат по просьбе подзащитного обжалует его задержание, избрание ему меры пресечения в виде заключения под стражу, продление срока содержания под стражей, другие решения и действия участников судопроизводства со стороны обвинения или суда, нарушающие права и законные интересы подзащитного.

10. Защитник обязан обжаловать приговор:

1) по просьбе подзащитного[19];

2) если суд не разделил позицию защитника и (или) подзащитного и назначил более тяжкое наказание или наказание за более тяжкое преступление, чем просили защитник и (или) подзащитный[20];

3) при наличии оснований к отмене или изменению приговора по благоприятным для подзащитного мотивам[21].

Отказ подзащитного от обжалования приговора фиксируется его письменным заявлением защитнику[22].

11. Адвокат, принявший поручение на защиту по назначению в субъекте Федерации, на территории которого расположено адвокатское образование, в котором он осуществляет адвокатскую деятельность, обязан для производства процессуального действия выехать на территорию другого субъекта Федерации только при условии оплаты из федерального бюджета командировочных расходов (включая расходы по проезду и найму жилого помещения) по ставкам не ниже установленных для государственных служащих и выдачи аванса на эти расходы.

12. Защитник должен своевременно сообщить дознавателю, следователю или суду о своей занятости, препятствующей участию в процессуальном действии.

При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в процессуальном действии, а также при намерении ходатайствовать о назначении другого времени для их проведения, адвокат должен при возможности заблаговременно уведомить об этом дознавателя, следователя или суд, а также сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время совершения процессуальных действий[23].

В случае неожиданно выявившихся обстоятельств, которые существенно препятствуют плановому ходу судопроизводства, защитник должен предложить подзащитному пригласить еще одного защитника по соглашению, либо ходатайствовать о приглашении защитника по назначению для участия вместе с ним в процессе, либо предложить подзащитному отказаться от его помощи.

Статья 4. Основания прекращения защиты и выхода защитника из процесса

1. Защитник в стадии судебного разбирательства в суде первой инстанции должен выполнять свои обязанности до вынесения по делу итогового судебного акта, включая, при необходимости, подготовку и подачу апелляционной жалобы на приговор суда[24].

Защитник по назначению или по соглашению, принявший поручение на защиту в стадии предварительного расследования, не вправе отказаться без уважительных причин от защиты в суде первой инстанции[25].

2. Защитник по соглашению при вступлении в процесс, в котором уже участвует защитник по назначению, должен вместе с ним разъяснить обвиняемому (подозреваемому) нецелесообразность участия в процессе одновременно защитников по соглашению и по назначению и предложить обвиняемому (подозреваемому) отказаться от защитника по назначению.

Если обвиняемый (подозреваемый) не желает отказываться от защитника по назначению, последний не вправе отказаться от принятой на себя защиты и выйти из процесса.

3. Адвокат, участвующий в процессе по соглашению или по назначению, не вправе отказаться от принятой на себя защиты до полного исполнения принятых обязательств, кроме случаев, когда дознаватель, следователь или суд освободит адвоката от защиты:
– на основании решения о его отводе;
– при удовлетворении отказа подзащитного от защитника.

4. При отказе обвиняемого (подозреваемого) от защитника по соглашению или по назначению адвокат должен побеседовать с подзащитным наедине, чтобы выяснить, отказывается он от помощи конкретного защитника, который осуществляет его защиту, или отказывается от любого защитника вообще, выяснить причины отказа, разъяснить сущность и юридические последствия такого отказа, порядок его заявления и условия удовлетворения, помочь подзащитному составить ходатайство об отказе от защитника и поддержать его.

6. Если обвиняемый (подозреваемый) отказывается от конкретного защитника по назначению, адвокат по просьбе подзащитного должен помочь ему подготовить письменное ходатайство об отказе от защитника, приглашении другого защитника по назначению и поддержать это ходатайство.

5. Если обвиняемый (подозреваемый) отказывается от конкретного защитника по соглашению, адвокат по просьбе подзащитного должен помочь ему пригласить другого защитника по соглашению.

Если обвиняемый (подозреваемый) отказывается от конкретного защитника по соглашению ввиду отсутствия средств на оплату его труда, адвокат по просьбе подзащитного должен помочь ему подготовить письменное ходатайство об отказе от защитника, приглашении другого защитника по назначению и поддержать это ходатайство[26].

6. При отказе обвиняемого (подозреваемого) от любого защитника вообще адвокат, если он один защищает обвиняемого (подозреваемого), не вправе прекратить защиту и выйти из процесса:

1) в случаях, предусмотренных пунктами 2–8 части 1 статьи 51 УПК РФ, когда участие защитника является обязательным, и отказ от помощи любого защитника отклонен[27];

2) если имеются основания считать отказ от защитника вынужденным, включая отказ от защитника ввиду отсутствия средств на оплату его труда;

3) если реализация волеизъявления подзащитного об отказе от защитника причиняет вред законным интересам подзащитного.

7. Если обвиняемого (подозреваемого) защищают несколько адвокатов и подзащитный отказывается от одного из них, независимо от того участвует он в процессе по назначению или по соглашению, если такой отказ отклонен дознавателем, следователем или судом, защитник, от которого отказывается обвиняемый (подозреваемый), вправе заявить о невозможности продолжения защиты, прекратить защиту и покинуть место проведения процессуального действия[28].

8. При отказе обвиняемого (подозреваемого):

– от любого защитника вообще, кроме случаев, предусмотренных пунктами 2–8 части 1 статьи 51 УПК РФ, если такой отказ отклонен без убедительных обоснований того, что отказ является вынужденным и причиняющим вред законным интересам подзащитного,

– от конкретного защитника, который один защищает обвиняемого (подозреваемого), и подзащитный указал уважительную причину отказа, но такой отказ без убедительных обоснований отклонен,

– защитник вправе обратиться в совет адвокатской палаты, членом которой он является, за разъяснением, вправе ли он в сложившейся сложной этической ситуации прекратить защиту[29]. Если совет палаты признает позицию адвоката в конкретной ситуации обоснованной, а принуждение обвиняемого (подозреваемого) к реализации его субъективных прав путем навязывания подзащитному защитника, от которого тот отказывается, недопустимым, защитник вправе действовать в соответствии с полученным разъяснением[30].

9. В случае прекращения защиты и выхода из процесса в связи с отказом подзащитного от его помощи адвокат должен ознакомиться с протоколом процессуального действия, при производстве которого он вышел из процесса, и при наличии на то оснований подать на него замечания.

10. Адвокат, по любым причинам прекративший защиту до завершения судопроизводства по делу, обязан незамедлительно передать полученные от подзащитного или иного доверителя и находящиеся у адвоката документы самому подзащитному либо иному лицу по его указанию, оформив соответствующий передаточный акт[31].

Изменения и дополнения в Кодекс профессиональной этики адвоката

В связи с принятием Приложения № 1 к Кодексу профессиональной этики адвоката внести в него следующие изменения и дополнения:

1) статью 13 Кодекса профессиональной этики адвоката исключить (нормы этой статьи вошли в Стандарт, либо повторяют нормы части 6 статьи 49 УПК);

2) в подпункте 2 пункта 1 статьи 9 исключить слова: «за исключением случаев, когда адвокат-защитник убежден в наличии самооговора своего подзащитного» (эта норма вошла в Стандарт);

3) пункт 1 статьи 14 изложить в следующей редакции:

«1. При невозможности по уважительным причинам прибыть в назначенное время для участия в судопроизводстве, адвокат должен при возможности заблаговременно уведомить об этом суд, сообщить об этом другим адвокатам, участвующим в процессе, и согласовать с ними время участия в судопроизводстве (в части уголовного судопроизводства эта норма вошла в Стандарт);

4) дополнить Кодекс профессиональной этики адвоката Приложением № 1 «Стандарт участия адвоката-защитника в уголовном судопроизводстве» следующего содержания: (текст Стандарта приведен в начале настоящего Проекта).

[1] Проект Стандарта, подготовленный Д.Н. Талантовым, включает 30 тыс. знаков с пробелами, настоящий проект включает 16 тыс. знаков.

Сноски в настоящем документе не являются частью Стандарта и носят информационно-поясняющий характер либо правовое основание соответствующей нормы.

[2] См.: ч. 1 ст. 422 ГК РФ; п. 4 ст. 25 Закона об адвокатуре.

[3] См.: п. 1 ст. 6 Закона об адвокатуре.

[4] См.: подп. 6 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре; ч. 7 ст. 49 УПК РФ; ч. 4 ст. 421, ч. 1 ст. 422, ч. 1 и 2 ст. 450 ГК РФ.

[5] См.: Разъяснения АП Москвы «О соглашении на уголовную защиту».

[6] См.: ст. 72 УПК РФ.

[7] См.: подп. 1 и 2 п. 4 ст. 6 Закона об адвокатуре.

[8] См.: подп. 1 п. 1 ст. 13 КПЭА и ч. 6 ст. 49 УПК РФ.

[9] См.: подп. 2 п. 1 ст. 13 КПЭА.

[10] См.: подп. 3 п. 1 ст. 13 КПЭА.

[11] См.: подп. 9 п. 1 ст. 9 КПЭА.

[12] См.: ст. 50 УПК РФ.

[13] Стандарт не содержит перечня прав адвоката-защитника, поскольку права установлены законом, а содержит лишь минимальный перечень его обязанностей.

[14] См.: п. 8 ст. 10 КПЭА.

[15] См.: подп. 2 п. 1 ст. 9 КПЭА.

[16] См.: подп. 3 п. 1 ст. 9 КПЭА.

[17] См.: п. 6 ст. 6 и п. 7 ст. 10 КПЭА.

[18] См.: п. 3 ст. 13 КПЭА.

[19] См.: подп. 1 п. 4 ст. 13 КПЭА.

[20] См.: подп. 2 п. 4 ст. 13 КПЭА.

[21] См.: подп. 3 п. 4 ст. 13 КПЭА.

[22] См.: последний абзац п. 4 ст. 13 КПЭА.

[23] См.: п. 1 ст. 14 КПЭА.

[24] См.: абз. 1 п. 2 ст. 13 КПЭА.

[25] См.: абз. 2 п. 2 ст. 13 КПЭА.

[26] Если обвиняемый (подозреваемый) отказался от защитника ввиду отсутствия средств на оплату его труда, дознаватель, следователь или суд обязаны обеспечить его защитником за счет средств федерального бюджета (ч. 5 ст. 50 УПК РФ). См.: Постановление Президиума Вологодского областного суда от 20 февраля 1995 г. // Бюллетень Верховного Суда РФ. 1995. № 9.

[27] Доктора юридических наук, профессора, заслуженные юристы РФ И.Л. Петрухин, А.В. Смирнов и другие ученые полагают, что принятие решения о «принудительной» защите в случаях, предусмотренных п. 2–7 ч. 1 ст. 51 УПК РФ, – «право, а не обязанность следователя (дознавателя), прокурора и суда» (См.: Петрухин И.Л. Комментарий к УПК РФ / Отв. ред. Д.Н. Козак, Е.Б. Мизулина. М.: Юристъ, 2002. С. 170. См.: Смирнов А.В., Калиновский К.Б. Комментарий к УПК РФ: Постатейный... 2004. С. 171).

[28] В таком случае право на защиту не должно считаться нарушенным.

[29] Вариант 2: для указанных случаев предусмотреть право адвоката заявить о невозможности продолжения защиты, прекратить защиту, покинуть место проведения процессуального действия и незамедлительно сообщить об этом в письменном виде в совет адвокатской палаты.

^[30] См.: Определения КС РФ от 17.10.2006 № 424-О, от 21.10.2008 № 488-О-О, от 17.12.2009 № 1622-О-О, от 20.10.2011 № 1426-О-О и Пост. Пленума ВС РФ от 30.06.2015 № 29.

[31] См.: п. 6 ст. 10 КПЭА.